一、侵犯商業(yè)秘密行為的處罰包括哪些

《刑法》第二百一十九條規(guī)定：“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下***或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有限徒刑，并處罰金：

(一)以***、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人們商業(yè)秘密的;

(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的;

(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密罪論處。本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。本條所稱權利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。

二、侵犯商業(yè)秘密罪證據(jù)損失認定

(一)侵犯商業(yè)秘密行為的證據(jù)認定問題

⑴公訴機關指控被告人侵犯商業(yè)秘密的舉證難。

這種舉證難主要表現(xiàn)在兩個方面：一方面表現(xiàn)為權利人的不配合。往往權利人對其擁有的商業(yè)秘密不愿提供作為證據(jù)，更不愿將技術信息送關相關部門進行鑒定，這就造成行為人侵犯商業(yè)秘密證據(jù)上存在問題。

⑵對行為人泄露的信息是否屬商業(yè)秘密的鑒定問題。

如果具備鑒定的條件的話，有關技術信息應當委托專業(yè)權威部門進行鑒定。因為在審查行為人泄露的技術信息是否屬商業(yè)秘密時，往往會涉及很復雜的技術問題，法官對這類專業(yè)技術又知之甚少，如何來認定該專業(yè)技術屬商業(yè)秘密。在這種情況下，專業(yè)權威的鑒定就顯得尤為重要。因為專業(yè)人員對專業(yè)技術的國內(nèi)外最新情況比較了解，其通過對資料檢索并進行對比分析后得出的結論，具有一定的科學性和客觀性。法官是中立裁判者，據(jù)以定案的鑒定結論必須進行當庭質證并聽取雙方意見后，結合其他證據(jù)進行全面審查判斷后決定是否采信。

(二)關于損失的計算問題

中國刑法規(guī)定“給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失”才構成犯罪，如何認定“重大損失”、什么是“重大損失”便成為區(qū)分罪與非罪的關鍵?！霸斐芍卮髶p失”是構成侵犯商業(yè)秘密罪必備要件。在刑事訴訟中，重大損失一般是指被害人由于犯罪人的犯罪行為而遭受的物質損失，就侵犯商業(yè)秘密而言，刑法未對“重大損失”的含義明確界定和說明。在司法實踐中，商業(yè)秘密的“重大損失”的計算大致有以下幾種：

⑴以商業(yè)秘密權利人因侵權行為遭受的損失作為定罪量刑的依據(jù)。

商業(yè)秘密一旦被泄露，權利人的損失往往是無法彌補的。在刑事審判中普遍認為這種損失應當指實際損失，而實際損失既包括直接損失和權利人必然失去的現(xiàn)實利益。而且侵犯商業(yè)秘密給權利人造成的損失不能僅僅以數(shù)額為標準，應當在重點考慮研制開發(fā)成本、利用周期、成熟程度、市場前景等直接因素的基礎上，綜合考慮各種相關因素，如競爭優(yōu)勢地位的喪失、商業(yè)信譽的下降等

⑵以侵權人因侵權行為獲得的利益作為損失。

這種損失的計算以侵權人未再向他人泄露為前提。對于將商業(yè)秘密出賣給他人的，以其出賣收入加上買受人使用后的獲利額為損失額;使用商業(yè)秘密進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的，以其獲得的利潤為損失額。在計算侵權人所獲得的利潤時，不能簡單地以銷售額為獲利額，也不能以已生產(chǎn)的產(chǎn)品總價款乘以平均利潤率為獲利額。一般情況下，以銷售額乘以平均利潤率為獲利額較為妥當。

⑶以不低于商業(yè)秘密使用許可的合理使用費作為損失。

這是一種以正常許可使用的費用推定損失額的計算法，但并不意味著侵權人就此取得了該商業(yè)秘密的合法使用權。同時值得一提的是，這也不是簡單地將商業(yè)秘密的自身價值等同于損失。商業(yè)秘密是無形財產(chǎn)，其與有形財產(chǎn)有重大區(qū)別。侵權人使用商業(yè)秘密的同時，并沒有排斥合法權利人的使用。況且，大多數(shù)情況下，侵權人實施***等不法行為取得商業(yè)秘密后，不久就被發(fā)現(xiàn)、制止，給被害人造成的損失遠遠小于商業(yè)秘密自身的價值。

對于侵犯他人商業(yè)秘密的行為，其實也是可以認定為不正當競爭行為中的一種。當然，實踐中，我們還是要做好罪與非罪的區(qū)分，并非只要實施了侵犯商業(yè)秘密的行為，就一定會構成犯罪。這還要結合關于此罪的立案標準規(guī)定之后，才能判定是否構成侵犯商業(yè)秘密罪。